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替代责任的法律特征及价值辨析

发布时间: 2014-04-03   作者:本站编辑    来源: 本站原创

替代责任的法律特征及价值辨析

天津玺名律师事务所于龙云

【摘要】

本文力图提出替代责任的准确概念,主张替代责任的归责原则是严格责任,产生的依据是利益关系说;主张法定监护人的范围限于近亲属,承担的是替代责任、严格责任、补充责任;认为劳动是个体劳动、雇佣劳动、劳务的上位概念,主张用狭义的雇佣取代与其相当的狭义的劳务概念;力图提出雇佣和劳务在主体、客体、内容方面的区别,主张赋予其他组织民事主体资格。指出替代责任制度具有公平分配责任、保护弱势群体、抑制贫富悬殊、明确民事主体等价值。

随着侵权制度日益发展完善,侵权行为人与赔偿人相分离的替代责任制度已在司法实践中体现出重要作用。替代责任作为确定侵权责任主体的重要方式,对受害人求偿权的实现所具有的重要意义已是显而易见的。由于在实践中一些涉及替代责任相关问题,如关于替代责任人对他人行为承担责任的依据,劳动、雇佣、劳务间的关系及法定监护人的范围等,人们的观点并不一致,基于此,笔者拟对此作一浅析。

一、替代责任概述

1、替代责任的概念

替代责任又称对他人的行为承担的责任,是替代责任人对行为人损害受害人利益的行为,代替行为人向受害人承担的责任。替代责任人指没有实施损害受害人利益的行为,但要替实施了损害受害人利益的行为人向受害人承担责任的人。行为人指实施了损害受害人利益的行为的人。受害人指因行为人的行为受到损害的人。

2、替代责任的特征

1)替代责任涉及三方民事主体,替代责任人、行为人、受害人。本文主张赋予其他组织民事主体资格。从法律规定上看,《中华人民共和国民事诉讼法》第三条规定,“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼,适用本法的规定。”《中华人民共和国合同法》第二条规定,“本法所称合同是平等的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”我国法律已经在一定范围内赋予其他组织民事主体资格。从与自然人相比较的角度看,自然人当中的未成年人、精神病人不能独立承担民事责任,但人们公认未成年人、精神病人具有民事主体资格,因此,不能以不能独立承担民事责任而否定其他组织的民事主体资格。(2)替代责任限于财产责任,人身责任是不能替代的。(3)替代责任人和行为人之间存在利益关系。

3、替代责任产生的依据及其归责原则

控制义务说主张,替代责任人对行为人负有控制义务,当替代责任人没尽到控制义务时,替代责任人就应当对行为人的行为承担替代责任。本文认为,没尽到控制义务的人是对自己没尽到控制义务这种不作为行为所承担的责任,而不是对行为人的行为承担的替代责任。本文主张利益关系说,因为替代责任人能够从行为人那里得到利益,所以替代责任人应当对行为人给受害人造成的损害承担替代责任。

由于人们对替代责任产生的依据认识不同,导致人们对替代责任的归责原则的认识也不同。本文认为,故意或过失原则是行为人对自己的故意或过失行为对受害人承担的责任,不是对他人的行为承担的责任,因此不是替代责任。替代责任的归责原则限于严格责任。应当注意的是,替代责任的归责原则指的是确定替代责任人对行为人的行为承担替代责任时的归责原则,而不是确定行为人对受害人是否应承担责任时的归责原则。确定行为人对受害人是否应承担责任可以适用严格责任、故意或过失责任、公平责任。替代责任和行为人对受害人是否应承担责任之间的关系是,替代责任的成立以行为人对受害人应承担责任为前提。

二、监护人的替代责任

1、监护人的替代责任的概念

监护人的替代责任指监护人对被监护人造成受害人的损害,由监护人替被监护人向受害人承担的责任。监护包括法定监护、指定监护、委托监护。本文认为监护人的替代责任限于法定监护。我国法律规定被监护人包括无民事行为能力或限制民事行为能力的未成年人、精神病人。未成年人的监护人为:(1)父母;(2)祖父母、外祖父母;(3)兄、姐;(4)关系密切的其他亲属、朋友;(5)未成年人父、母所在单位或未成年人住所地居委会、村委会或民政部门。精神病人的监护人为:(1)配偶;(2)父母;(3)成年子女;(4)其他近亲属;(5)关系密切的其他亲属、朋友;(6)精神病人所在单位或住所地居委会、村委会或民政部门。本文认为我国法律对法定监护人的范围的规定已经不适应我国的现实情况。对此,下文将有所涉及。

2、利益关系人担任法定监护人的主张

《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条第二款规定,“有财产的无民事行为能力、限制民事行为能力人造成他人损害的,从本人财产中支付赔偿费用。不足部分,由监护人适当赔偿,但单位担任监护人的除外。”根据上述规定,被监护人也应当承担赔偿责任,监护人承担的替代责任是补充赔偿责任。根据上述规定,被监护人造成他人损害,由监护人承担民事责任,单位担任监护人的可以不承担民事责任。为什么有些监护人要承担替代责任,有些监护人不承担替代责任,划分的依据是什么呢?本文主张以有无利益关系为依据进行划分。父母和子女之间有扶养、继承的权利义务,有利益关系。父母已死亡的,祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女,兄姐对弟妹有扶养、继承的权利义务,有利益关系。丈夫对精神病妻子,妻子对精神病丈夫,父母对成年精神病子女,成年子女对精神病父母有扶养、继承的权利义务,有利益关系。精神病人没有配偶、父母、成年子女的,精神病人和其兄弟姐妹、祖父母、外祖父母之间有扶养、继承的权利义务,存在利益关系。另外,近亲属之间不但存在经济利益关系,还存在血缘关系、精神利益关系,根据利益关系说,近亲属担任法定监护人的应当承担替代责任。

关系密切的其他亲属、朋友,单位、居委会、村委会、民政部门和被监护人之间不存在利益关系,因而不应承担替代责任,也不应担任法定监护人。本文主张法定监护人和法定继承人的范围、顺序应当协调一致,承担替代责任的同一顺序的法定监护人之间承担连带责任,有第一顺序的法定监护人,第二顺序的法定监护人就不承担替代责任。未成年人第一顺序的法定监护人是父母,第二顺序的法定监护人是祖父母、外祖父母、兄弟姐妹。精神病人第一顺序的法定监护人是配偶、父母、成年子女,第二顺序的法定监护人是祖父母、外祖父母、兄弟姐妹。利益关系说为单位不承担替代责任提供了理论上的依据,也为单位不担任法定监护人提供了理论上的依据。

3、监护人承担替代责任的归责原则

父母、配偶、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母以法定监护人的身份,替被监护人向受害人承担责任的归责原则应为严格责任,属于替代责任。其他监护人适用故意或过失责任原则,不属于替代责任。被监护人没有法定监护人怎么办呢?本文主张可由民政部门无偿或有偿委托被监护人的其他亲属、朋友,社会福利机构、慈善机构等的具体工作人员担任监护人,一人可以担任数人的监护人,委托监护人承担过错责任。

三、雇主替代责任

1、雇主替代责任的概念

雇佣的含义是出钱让人给自己做事,出钱的人是雇主,给雇主做事的人是雇员。广义的雇佣包括用人单位和劳动者之间形成的雇佣关系、个人之间形成的雇佣关系。狭义的雇佣限于个人之间形成的雇佣关系。雇主的替代责任指雇主对雇员在工作中造成受害人损害,雇主替雇员向受害人承担的责任,此处是在广义上使用雇佣的概念。

2、雇佣、劳动、劳务三者的关系

广义的劳动指人类创造物质、精神财富的活动。狭义的劳动的定义还没有形成通说,相当于用人单位和个人之间的雇佣劳动。广义的劳务指以劳动的形式提供某种服务的活动。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条所说个人之间形成的劳务关系,本文认为属于狭义的劳务,相当于狭义的雇佣。这里使用狭义的劳务概念的目的,是想同狭义的劳动相区别。存在的问题是广义的劳务概念不能涵盖狭义的劳务概念,形成有些劳务不存在替代责任,有些劳务存在替代责任的现象。本文主张不再使用前述狭义的劳务概念,而以狭义的雇佣取而代之。本文认为,广义的劳动是上位概念,按劳动的表现形式可分为:个体劳动,劳动者的劳动力和自己的生产资料、工作条件相结合,劳动成果归劳动者个人所有;雇佣劳动,雇员的劳动力和雇主的生产资料、工作条件相结合,劳动成果归雇主所有,雇主付给雇员报酬;劳务,服务者的劳动力、生产资料、工作条件和服务接受者的生产资料、生活资料、人身相结合,劳动成果归服务接受者所有,服务接受者给付服务者劳务费,但服务者在收到服务接受者给付的劳务费之前,对除服务接受者人身之外的劳动成果享有留置权或优先权。

3、雇佣和劳务的区别

由于雇佣存在替代责任,劳务不存在替代责任,二者的区分就很重要,本文在这里是从广义上使用雇佣、劳务的概念,并且广义的劳务不包括前述狭义的劳务,前述狭义的劳务属于雇佣的范畴。雇佣和劳务二者的区别是:(1)主体不同。雇佣的雇主可以是法人、其他组织、自然人,但雇员限于自然人,劳务的双方都可以是法人、其他组织、自然人。(2)客体不同。雇佣的客体是劳动力,劳务的客体是服务行为。(3)内容不同。雇佣劳动的利润归雇主,劳务的利润归劳务的提供方。雇佣劳动的劳动成果直接归雇主,劳务的提供者对除服务接受者的人身之外的劳动成果有留置权、优先权。雇佣劳动双方地位不平等,雇主对雇员有一定的支配权,比如雇员要服从雇主的工作安排,歇班要请假,劳务双方地位平等。

4、公司法人对其雇员的替代责任

有人认为,公司的雇员是公司的成员,雇员的行为就是公司的行为,公司对雇员造成受害人损害,由公司向受害人承担责任,是公司对自己的行为向受害人承担责任,而不是替代责任。本文认为,公司是法人,雇员是自然人;公司是雇主,公司的董事、监事、其他工作人员是公司的雇员,由公司发给工资,因此公司和其雇员是不同民事主体,公司对其雇员在工作中造成受害人损害,替其雇员向受害人承担责任是替代责任,当雇员故意造成受害人损害时,公司赔偿后可以向雇员追偿。如果公司和其雇员是同一主体,公司赔偿后就不能向雇员追偿,公司不能向自己追偿。

5、其他组织对其雇员的替代责任

其他组织范围很广,是否有雇主资格应引起我们的注意。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》已经规定会计师事务所、律师事务所有用人单位资格,用人单位设立的分支机构经工商登记或经用人单位授权可以签订劳动合同。当其他组织有雇主资格时,就应当对其雇员在工作中造成受害人损害,替雇员向受害人承担责任。更应当注意的是,其他组织是不完全的民事责任主体,其他组织的财产不足以承担民事责任时,作为其设立人的法人或自然人也要承担责任。如果其他组织具有雇主资格,设立人向受害人承担的责任是替其他组织承担的责任,属于替代责任;如果其他组织不具有雇主资格,设立人向受害人承担的责任是设立人自己的责任,不属于替代责任。

6、用工单位对其雇员的替代责任

劳务派遣单位称用人单位,接受劳务派遣的单位称用工单位。用人单位和雇员之间是名义上的雇佣劳动关系,用工单位和雇员之间是实质上的雇佣劳动关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款规定,劳务派遣期间,由用工单位对雇员因工作造成受害人损害,替雇员向受害人承担责任,用人单位有过错的,承担补充责任,是比较妥当的。

四、替代责任的价值

1、法定监护人的替代责任的价值

监护制度,既涉及人与人之间的关系,又涉及人与物之间的关系;既涉及精神利益,又涉及物质利益,无论什么社会,无论什么国家,都是民法最重要的内容之一。本文认为,监护制度的立法目的首先是为了补充被监护人民事责任能力的不足,保护处于弱势地位的被监护人,其次才是保护受害人。本文的主张缩小了法定监护人的范围,但主张同一顺序的法定监护人承担替代责任、连带责任、严格责任,委托监护人承担过错责任,更公平地体现对受害人的保护。

2、雇主替代责任的价值

雇主的生产资料不会自动产生利润,只有和劳动者的劳动力相结合才能产生利润,雇主可以从劳动者身上取得利益。雇员一般没有生产资料,只能靠出卖本身的劳动力为生,二者之间本来就存在贫富差别,如果再让雇员承担责任,就会贫者愈贫,富者愈富。雇主的替代责任的立法目的首先是公平分配民事责任,保护弱势群体,抑制贫富悬殊,保护雇员的利益,其次才是为了保护受害人的利益,因此,本文主张,只有当雇员在工作中故意损害受害人利益时,雇主赔偿了受害人的损失后,才可向雇员追偿。

3、替代责任在法理上的价值

替代责任的价值之一是为其他组织成为民事主体提供理论上的支持,为在社会实践中确定民事责任人提供理论依据。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第四十条规定,“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织”,对于其他组织应当承担的责任,先由其他组织以其财产承担民事责任,不足的再由其设立人,即法人或自然人承担替代责任,这和法定监护人对被监护人承担的替代责任类似,其他组织成为民事主体已不存在障碍。其他组织成为民事主体的价值在于提高工作效率。

参考文献:

[1]江平主编《民法学》

[2]张民安《替代责任的比较研究》

[3]最高人民法院《人身损害赔偿司法解释小文库》